Eski  TTK’nın 540’ıncı  maddesinde, aksi kararlaştırılmış olmadıkça, ortakların  hep birlikte  müdür sıfatıyla şirket işlerini idareye ve şirketi temsile  mezun ve  mecbur oldukları hükme bağlanmış idi.Böyle bir durumda  ortaklar hakkında 6183 sayılı Kanun uyarınca yapılacak takip; 35’inci  madde hükümlerine göre sermaye hisseleri oranında yapılmamakta idi.  Ortakların hepsi kanuni temsilci sıfatına haiz olacaklarından,  haklarındaki takip 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35’inci maddesine göre,  amme alacağının tamamından müşterek ve müteselsil sorumluluk esasına  göre yürütülmekte idi.

Ancak, şirket sözleşmesi veya genel  kurul kararı ile şirketin idare ve temsili ortaklardan bir veya  birkaçına bırakılmış ise, kanuni temsilci sıfatı taşıyan ortak veya  ortaklara mükerrer 35’inci madde uyarınca amme alacağının tamamı için  gidilmekte ve kanuni temsilci sıfatını taşımayan ortaklara ise 35’inci  madde uyarınca hisseleri nispetinde gidilmekte idi.

Limited şirketlerde şirketlerin yönetim ve temsili (müdürlük) Yeni TTK’nın 623’üncü maddesinde düzenlenmiş olup buna göre;

“(1) Şirketin yönetimi ve temsili şirket sözleşmesi ile düzenlenir.  Şirketin sözleşmesi ile yönetimi ve temsili, müdür sıfatını taşıyan bir  veya birden fazla ortağa veya tüm ortaklara ya da üçüncü kişilere  verilebilir. En azından bir ortağın, şirketi yönetim hakkının ve temsil  yetkisinin bulunması gerekir.
(2) Şirketin müdürlerinden biri  bir tüzel kişi olduğu takdirde, bu kişi bu görevi tüzel kişi adına  yerine getirecek bir gerçek kişiyi belirler.
(3) Müdürler,  kanunla veya şirket sözleşmesi ile genel kurula bırakılmamış bulunan  yönetime ilişkin tüm konularda karar almaya ve bu kararları yürütmeye  yetkilidirler.” düzenlemesine yer verilmiştir.

Yeni TTK ile  yapılan değişiklik sonrası 11.09.2013 tarihli Resmi Gazete’de yayımlanan  Seri:A Sıra No:5 Genel Tebliği ile Seri:A Sıra No:1 Genel Tebliğine  ilave yapılarak konu hakkında açıklamalar yapılmıştır. Tebliğ  açıklamalarına göre;

“6102 sayılı Kanuna göre, limited  şirketin kanuni temsilcisi, şirket sözleşmesi ile tayin edilmiş müdür  sıfatını taşıyan bir veya birden fazla ortak veya tüm ortaklar ya da  üçüncü kişiler olabilecektir. Ancak üçüncü kişilere şirketin yönetim ve  temsilinin verilebilmesi için ortaklardan en az birinin şirketi yönetim  hakkının ve temsil yetkisinin bulunması gerekmektedir.

Buna  göre, limited şirket ortakları hakkında 6183 sayılı Kanun uyarınca  yapılacak takip; 35’inci madde hükümlerine göre sermaye hisseleri  oranında, 6102 sayılı Kanun hükümlerine göre tespit edilen kanuni  temsilcileri hakkındaki takip ise 6183 sayılı Kanunun mükerrer 35’inci  maddesine göre amme alacağının tamamından, müşterek ve müteselsil  sorumluluk esasına göre yürütülecektir.

Diğer taraftan, 6102  sayılı Kanun 1/7/2012 tarihinde yürürlüğe girmiş olup amme alacağının  ödenmesinden müşterek ve müteselsil sorumluluğu bulunan kanuni  temsilcilerin tespitinde amme alacağının doğduğu ve ödenmesi gerektiği  tarihte yürürlükte bulunan ilgili Kanun hükümleri dikkate alınacaktır.”

Tebliğ  açıklamalarından görüleceği üzere limited şirket ortakları hakkında  6183 sayılı Kanun uyarınca yapılacak takip; 35’inci madde hükümlerine  göre sermaye hisseleri oranında, 6102 sayılı Kanun hükümlerine göre  tespit edilen kanuni temsilcileri hakkındaki takip ise 6183 sayılı  Kanunun mükerrer 35’inci maddesine göre amme alacağının tamamından,  müşterek ve müteselsil sorumluluk esasına göre yürütülecektir. Bu  düzenleme ile Eski TTK’nın 540’ıncı maddesinde yer alan, “aksi  kararlaştırılmış olmadıkça, ortakların hep birlikte müdür sıfatıyla  şirket işlerini idareye ve şirketi temsile mezun ve mecbur oldukları”  düzenlemesi kaldırıldığından, ortakların tamamı kanuni temsilci  sıfatıyla mükerrer 35’inci madde uyarınca takibe tabi tutulmayacaktır.

6183  sayılı kanunun mükerrer 35’inci maddesi uyarınca, borcun tamamından  sorumlu tutulacak olan kanuni temsilci sıfatını taşıyan ortak ve bunun  yanında var ise dışarıdan atanan kanuni temsilci olacaktır. Diğer  ortaklar ise mükerrer 35’inci madde uyarınca borcun tamamından değil,  35’inci madde uyarınca hissesi nispetinde sorumlu olacaktır.

KANUNİ TEMSİLCİ (MÜDÜR) SEÇİLEN TÜZEL KİŞİLERLE İLGİLİ SORUMLULUK NASIL OLACAKTIR?

Yeni  TTK’nın 623’üncü maddesi ile limited şirketlere tüzel kişiler de müdür  olarak seçilebileceklerdir. Üstelik seçilecek tüzel kişi o limited  şirketin ortağı olabileceği gibi ortağı da olmayabilecektir. Limited  şirkete tüzel kişininin müdür seçilmesi halinde, müdür seçilen tüzel  kişi kendi adına görevi yerine getirecek bir gerçek kişiyi  belirleyecektir.

Burada önemle vurgulanmalıdır ki, tüzel  kişinin seçtiği gerçek kişi müdür olarak değerlendirilemeyecektir. Müdür  olan tüzel kişiliktir. Tüzel kişinin seçtiği gerçek kişi tüzel kişi  adına müdürlük faaliyetini temsilen yürüten kişidir. Dolayısıyla,  limited şirketten tahsil edilemeyen amme alacağı, tüzel kişi adına  işlemleri yürüten gerçek kişiden değil kanuni temsilci sıfatı ile  mükerrer 35’inci madde uyarınca tüzel kişiden tahsil edilecektir. Bu  konuya ilişkin tahsilat genel tebliğinde özel bir açıklama  yapılmamıştır, ancak kanuni temsilcinin sorumluluğundan bahsedilirken  kanuni temsilcinin gerçek kişi ya da tüzel kişi olması kanunun  uygulamasını değiştirmeyecektir.

Kaynak: http://www.thelira.com/yazar/31/ekrem-oncu/2527/limited-sirket-ortaklarinin-kamu-borclarindan-dogan-sorumluluklarinda-onemli-degisiklikler-yapilmistir_

Yorumlar